Tescilli marka ile aynı veya benzer olan ve tescilli markanın kapsadığı mal ve hizmetleri kapsayan bu nedenle tescilli marka ile karıştırılma ihtimali olan herhangi bir markanın kullanılması tecavüz teşkil eder.
Karıştırma ihtimali hem bir tescil engeli hem de bir tecavüz halidir.
Markanın ve mallların/hizmetlerin aynı olması durumunda tescil engelinin veya tecavüz durumunun bulunduğunu saptamak oldukça kolaydır. Ancak karışıklık riski hususu potansiyel müşterinin gözünden ilgili tüm faktörler dikkate alınarak yapılacak bir değerlendirmeyi içerecektir ki bu bu hususta kimi zaman Türk Patent, mahkemeler, İstinaf, Yargıtay bile farklı görüşlerde olabilmektedirler.
Tecavüz iddiasıyla açılan davalarda tecavüz iddiasına muhatap olan taraf genellikle markasının renk, ÅŸekil, kelime olarak farklılıklar içerdiÄŸini öne sürerek markalar arasında benzerlik olmadığını öne sürmektedir. Böyle durumlarda önceki markaya eklenen unsurların önceki markanın ayrıca algılanmasının önüne geçecek nitelikte olup olmadığı irdelenecektir. Önceki markanın baÅŸlangıçtaki ayırt ediciliÄŸi, orjinalliÄŸi de bu deÄŸerlendirmede etkili olacaktır. Mesela Çankaya Hastanesi v Liv Çankaya Hastanesi kararında “liv” ibaresinin önceki markanın unsuru olan “çankya” ibaresine eklenmesinin ayırt ediciliÄŸi saÄŸladığı öne sürülmüştür. Burada “çankaya”nın yer ismi olması nedeniyle herkesin kullanımına serbest kalması gerektiÄŸi düşüncesi bu kararın verilmesinde etkili olmuÅŸtur. Ancak Çankaya yerine mesela Pioneer v Pioneer Kenan gibi bir kullanımda “pioneer” orjinal bir marka olduÄŸundan “kenan” ibaresinin eklenmesi ayırt ediciliÄŸi saÄŸlamayacaktır.
Önceki KHK sisteminde tecavüz davasından önce yapılmış marka tescillerinin sonuçları beklenmekte ve tecavüz iddiasına konu marka tescil almışsa “hukuken var olan bir hakkın fiilen kullanımının engellenemeyeceÄŸi” gerekçesiyle önce hükümsüzlük davası açılması gerektiÄŸi için tecavüz yaratan markanın hükümsüzlük davası sonuçlanana kadar kullanımı söz konusu olmaktaydı. Ancak SMK sonrası dönemde SMK m. 155 ile bu prensip ortadan kalmış ve tecavüz iddiasında bulunanın marka tescillerinden sonra yapılan marka tescillerinin tecavüz iddiasını savuÅŸturamayacağı açıkça kabul edilmiÅŸtir.
Marka avukatları ve marka vekilleri marka tecavüzü iddialarıyla karşılaştığında SMK öncesi dönem ile KHK dönemi arasındaki farklılıkları iyice kavrayarak hareket etmeleri önem arz etmektedir.
OOPS v VIOOPS! Kısa Markalarda Karıştırılma
Marka Karıştırılma İhtimali Değerlendirmesi 64
Manyaslı Şahinoğlu v Şahin Markaların Benzerliği 2335
Markaların Benzerliği NEVİN 414
Pingback: Marka Hukukunda Initial Intrest Confusion(Presale Confusion) ve Momentary Confusion Kavramları - Emre Kurt Blog